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从前国内的影视职业远不及欧美日韩，乃至香港和台湾两地的展开，原因之一是缺少资金、缺少制造。国内具有优质的内容，却因各种原因不能将其完美地展现在观众面前。跟着国内各大影视公司的兴起，并仿效国外运作办法，将本钱注入影视创造中，带动了职业的昌盛。在这个过程中，咱们常能看见各种金融工具的运用，其间，对赌协议的运用适当频频，在影视职业已经成为层出不穷的本钱运作办法，业内人士将其比喻为：文明与本钱的“联婚”。

本文咱们从对赌协议的界说到影视职业对赌协议效能等怠慢，剖析影视职业对赌协议的相关法令危险及应对办法，文章分为上下两篇，本篇为上篇。

什么是对赌协议

对赌协议，英文全称为“ValuationAdjustmentMechanism”，即“估值调整机制”，来源于美国的私募股权出资，是出资人与被出资人在未来运营成绩不确定时到达的出资协议，其功用在于将买卖两边不能到达共同的不确定性事情暂时放置，复古该不确定性消失后两边再从头结算。若产生约好事项，出资人能够行使对赌协议，以补偿出资丢失；若未产生约好的事项，被出资人可行使必定权利取得经济利益作为奖赏或补偿。由此可见，对赌协议实质为期权，是一种带有附带条件的价值点评办法，经过有用处理出资人与被出资人两边的估值差异，来促进买卖的顺畅到达。

法令规范方面，我国证监会公布的《上市公司严峻财物重组办理办法》中规则，上市公司在运用根据未来收益预期的估值办法对拟购买的财物进行点评并作为定价参阅根据时，有必要与买卖对方就相关财物实践盈余数缺少赢利猜测数的状况签署明晰可行的补偿协议。

《全国法院民商事审判作业会议纪要》（法[2019]254号，以下简称“《九民纪要》”）结合以往司法实践经验，就“对赌协议”作出了相对规范的界说：实践中俗称的“对赌协议”，又称估值调整协议，是指出资方与融资方在到达股权性融资协议时，为处理买卖两边对方针公司未来展开的不确定性、信息不对称以及署理本钱而规划的包含了股权回购、金钱补偿等对未来方针公司的估值进行调整的协议。

职业现状

（一）产业链

电影产业链上游是制片环节，首要包含剧本开发、立项、电影出产构成。现在，电影制片环节准入门槛相对不高，根据《电影办理条例》和其他相关规则，电影职业制片范畴触及的监管准入办法首要包含电影制片制造资历准入答应、电影摄制行政答应、电影内容检查答应三个方面。电影制造方首要包含国内外文学与剧本等原始著作方，如国外的漫威、迪士尼，国内的华策影视、腾讯文学等。

电影产业链中游是发行环节，首要是根据影片获取公映答应证和上映档期的状况，安排电影宣扬和发行作业，完结影片公映以及衍生品出售等作业。

电影产业链下流是院线（影院）环节，是电影职业中衔接电影发行方和影片放映方，对影院施行一致排片、一致运营、一致办理的独立运营单元。因为院线有车牌准入壁垒，因而近年来国内院线数量根本保持稳定，竞赛格式根本明晰，以万达院线、大地院线、上海联合院线、中影南边等为代表的前十院线队伍成为我国院线商场商业化运作的主导力量。

（二）商场规划及投融资状况

根据艾媒咨询《2021-本年我国影视职业展开状况及消费行为研究陈述》显现，本年我国影视职业商场规划为2349亿元，同比添加23.2%，2019-本年复合添加率为7.9%。因为疫情影响，近两年我国线下影视职业遭到较大的冲击，但跟着疫情可控化，以及我国人均文明娱乐开销的添加，估计我国影视职业商场规划将进一步扩展。

该陈述显现，我国影视职业投融资金额在2017年到达高峰，为270.1亿元，随后融资金额与融资数量整体呈下滑趋势。当时我国影视职业投融资状况处于低谷阶段，影视制造职业的收入具有较大的不确定性要素，且其变现才能在近年来饱尝争议，但跟着我国居民消费才能的提高，未来对影视娱乐的需求将催生更多影视企业的兴起。

综上，影视职业仍然具有潜力，有进一步扩展规划、加快展开的空间。

（三）方针推进后疫情年代职业康复

在方针方面，因为近年来受疫情影响，职业方针较为宽松，以引导性及纾困方针为主。财政部在本年及本年公布三次纾困方针，除革除增值税外，还分批次别离给予各省市2.7亿元和3.55亿元以便支撑电影作业展开。“十四五电影展开规划”中，国家对国产片票房占比与影院根底设施建造提出新的要求，总的来说，因为疫情影响，我国电影职业简直处于停摆状况，为快速复苏电影职业，职业方针整体呈现宽松状况，便于激起职业生机，推进职业修正。

影视职业的对赌协议

（一）概述

在影视职业中，影视职业签定的对赌协议往往称作“电影保底发行协议”，首要也在于发挥对赌协议估值调整机制的效果。常见的对赌协议是票房对赌、收视率对赌、成绩对赌等等。

（二）类型

?1、票房对赌

以电影《你好，李焕英》为例，根据北京文明发布的《关于电影<你好，李焕英>票房的公告》显现，北京文明托付第三方公司进行保底发行，保底票房收入为15亿元；截止至本年2月17日，北京文明来源于该影片票房的经营收入约6000万-6500万。根据相关报导，李焕英票房对赌的一方主体是作为出品方及发行方的北京文明，而另一方则是联合保底方儒意影业和猫眼，这便是比较典型的票房对赌主体。

?2、收视率对赌

“收视对赌协议”一般是指和制片方以为对某一影视著作的收视率进行约好，呵责达不到约好数字，制片公司将无法得到卖片款。因为收视率对赌，数据造假问题频出，国家广电总局早在2015年举行专题会议，安排各大省级一线卫视相关负责人签署自律条约以及回绝收视对赌协议的相关文件，明晰对立唯收视率论。[1]

?3、成绩对赌

成绩对赌一般是指股权出资方对公司成绩添加提出了要求，大股东对此进行了许诺，许诺成绩达不到预期时，由大股东就成绩方针和实践成绩之间的差额按商定的核算办法核算，以现金或等值股权补偿给出资方。因为影视文明作为轻财物职业，传统的与净财物相关的估值办法并不适用，多以许诺净赢利为根底结合必定的市盈率倍数进行估值，成绩对赌也成为了出资人最为重要的危险操控手法。

在成绩对赌中，需求标的公司原公司对净赢利做出成绩许诺，一般以归母净赢利和/或扣非后归母净赢利为方针。常见办法包含二者均到达视为完结成绩许诺，或以归母净赢利和扣非后归母净赢利二者孰低者作为根据查核是否完结成绩许诺。

除此之外，也有选用累积许诺净赢利作为查核方针的。以美好蓝海收买笛女传媒为例，其成绩许诺办法便是以2017-本年各年度累积许诺净赢利为方针，并不以各年度的独立净赢利数据为根据。这种成绩许诺办法比许诺完结各年度独立净赢利更为轻松，实质上答应标的公司存在某一年度净赢利不合格，可是累计净赢利合格的状况。

（三）特征

影视职业的对赌协议首要有以下三个特色：

首要，与传统职业不同，大部分影视企业都是轻财物公司，与财物挂钩的估值办法并不精确，更多仍是依靠未来赢利的猜测，为了确保估值的精确性，方针公司往往只好强制性的进职成绩许诺。

其次，影视出资的真实标的往往是某个影视著作，或者是在影视文明职业中已然有必定知名度、必定流量的从业者，比方导演、编剧、艺人等等。

最终，影视职业归于高危险高收益职业。抢手的IP影视项目往往会诞生巨大的商业赢利，因而也能吸引到极大的出资体量，巨大的出资需求与影视著作知识产权金消融没有树立健全的大环境现在尚不匹配，一起本年疫情重复，这些要素都意味着影视职业出资的商场危险巨大，出资人往往希望“保值”。另一方面，影视职业的产品有赖于影视文明创造，而创造本身就具有不确定，这也直接导致相关出资收益的不确定性。

因而，无论是从影视职业本身作为轻财物职业的性质而言，仍是影视职业出资危险收益配比来看，在影视职业中，对赌协议的适用率适当之高。

对赌协议的效能剖析

就影视职业而言，法令并未进行特别规则。因而，仍是要从民商法令系统的整体动身，进行系统阐释，一起考量法令准则，才能够对对赌协议进行妥善的效能剖析。

《民法典》规则了合同的无效事由，即（1）无民事行为才能人施行的民事法令行为无效；（2）通谋虚伪表明行为无效；（3）违反法令行政法规效能性强制性规则的行为无效；（4）违反公序良俗的民事法令行为无效；（5）歹意勾结危害别人利益的行为无效，对赌协议呵责违反上述规则，则归于肯定无效。这些无效事由别离在以下条款：

《中华人民共和国民法典》

第一百四十四条无民事行为才能人施行的民事法令行为无效。

第一百四十六条行为人与相对人以虚伪的意思表明施行的民事法令行为无效。

以虚伪的意思表明躲藏的民事法令行为的效能，按照有关法令规则处理。

第一百五十三条违反法令、行政法规的强制性规则的民事法令行为无效。可是，该强制性规则不导致该民事法令行为无效的在外。

违反公序良俗的民事法令行为无效。

第一百五十四条行为人与相对人歹意勾结，危害别人合法权益的民事法令行为无效。

律师主张

1、应该慎重挑选对赌协议。对赌协议，是一把双刃剑，运用得好，能够有用防备危险，能更大程度地影响企业并购中出资方的出资热心，不然，出资者和融资者都将一起面对各种危险。根据不同的怠慢考量，出资者为了下降危险和取得更高的出资报答，或许要求拟定更为苛刻的对赌协议规范。融资者因为缺少商洽议价的本钱，为了能从出资方顺畅取得更多资金，或许过于达观地猜测、评判职业展开趋势、企业未来盈余才能和展开才能，哪怕是对赌协议的内容有失公平缓公允，也或许承受，这样会给投融资两边带来极大的危险。

2、应该充沛做好前期商场调研。对赌协议的危险贯穿企业并购的前、中、后各个阶段，呵责在企业兼并前期投融资两边没有进行杰出的商场调研，那么将不利于对赌协议的运用。众所周知，对赌协议仅仅金融工具的一种，在企业的并购重组中运用，能够有用促进出资方获取高额出资收益、被出资方顺畅获取很多本钱。可是，企业并购重组的要害不是挑选金融工具，也不是挑选对赌协议的内容，而是挑选适宜的并购方针。当过错地挑选了并购方针，一旦呈现出资失利时，也非必定能够全额得到补偿，开始付出的巨额出资，出资人或许终将单独买单。因而，出资人为了本身利益，需求充沛了解商场及其展开现状，深化了解出资标的企业，仔细审阅出资标的企业的财政信息，谨防财政造假导致标的企业价值严峻违背真实状况。

3、应该设置合理的对赌方针。因为企业办理层的利益与对赌协议中的成绩许诺紧紧相连，所以，拟定对赌协议不仅仅并购企业的单方面职责，也应该是并购企业的办理层、被并购企业及其办理层的职责。当对赌协议被用来束缚办理层时，将有利于办理层不断尽力去完结成绩许诺方针。在设置对赌方针时，需求深化剖析并购两边缔结对赌协议的意图。成绩方针的方针值呵责定得过低，虽然被并购方比较简单完结融资意图，可是并购方将难以取得抱负的并购收益。反之，成绩方针的方针值呵责定得过高，被并购方无法完结，即将补偿并购方的巨额丢失。因而，对赌方针设置合理能够有用鼓励企业办理层，对投融资两边均有利，能促进并购方和被并购方完结优势互补，完结协作双赢。

4、应该挑选恰当的补偿办法。如前所述，呵责对赌协议约好成绩方针的方针值定得过高，被并购方将无法完结，则需求补偿并购方的巨额丢失。而对赌协议能够触及多种补偿办法，包含钱银补偿办法、股权补偿办法等。钱银补偿办法是指当被并购企业在对赌失利今后，以付出现金的办法补偿给并购企业。股权补偿办法是指当被并购企业在对赌失利今后，以补偿股权的办法补偿给并购企业。因为信息不对称等原因，咱们应该挑选比较恰当的补偿办法，以防止因补偿办法不妥而导致企业破产，所以，被并购方为了完结更多的企业价值，应尽量选用分批赔款方案，防止挑选一次性付出悉数赔款的办法。

下篇中，讲结合影视职业中典型的对赌事例进行论述。

参阅资料：

[1]国家广播电视总局关于进一步加强广播电视和网络视听文艺节目办理的告诉（广电发〔2018〕60号）广电发〔2018〕60号

第六条：加强收视下·率（点击率）查询数据运用办理，坚决冲击收视率（点击率）造假行为。各广播电视播出顾影自怜、网络视听节目服务顾影自怜要树立节目归纳点评系统，正确展开节目归纳点评，正确看待、合理运用收视率（点击率）数据，坚决对立唯收视率（点击率）倾向。禁止播出顾影自怜对制造顾影自怜提出收视率许诺要求，禁止签定收视对赌协议。禁止任何顾影自怜和个人搅扰、造假收视率（点击率）数据。相关职业协会和社团安排要有用发挥职业协会自律效果，催促整体会员自觉抵抗收视率（点击率）造假行为。树立健全深化宣扬、广电和公安等部分联合和谐冲击收视率（点击率）造假作业机制，对从事、参加收视率（点击率）造假等违法违规行为的顾影自怜和人员坚决予以惩戒。关于典型事例及时向社会曝光，保护职业杰出次序。