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广州中院对康美药业特别代表人诉讼案做出一审判决

作者：刘晓忠

[独董以花瓶方式存有，既有独董不愿为的失当问题，一起又有其不能为的系统性问题。上市公司新闻速递这次广州中院对康美药业特别代表人诉讼案，判处五名独董承当连带职责，在责权益上压实独董权责对称准则的一起，还需求系统性地处理独董在独立性上不能为的问题，为独立董事营建一个责权益对等的杰出行权场景。]

17日，广东省佛山市中级人民法院对康美药业原董事长、总经理马兴田等12人操作证券出售市场案发布宣判。马兴田因操作证券出售市场罪，违规发表、不发表严重信息罪以及单位行贿罪数罪并罚，被判处有期徒刑12年，并处分金人民币120万元；康美药业原副董事长、常务副总经理许冬谨及其他职责人员11人，因参加相关证券犯罪被别离判处有期徒刑并处分金。

再往前，广州中院对康美药业特别代表人诉讼案做出一审判决，对未实施勤勉职守的五名康美独立董事，判处承当上亿元民事补偿连带职责。

依据广州中院已发布的裁判文书，法院判处康美药业应对出资者丢失合计约24.59亿元承当补偿职责，其间依据职责轻重，要求兼职独立董事江镇平、李定安、张弘三人在出资者丢失的10%规模内承当连带补偿职责，对郭崇慧、张平两名兼职独立董事，在出资者丢失的5%规模内承当连带补偿职责。上市公司新闻速递

五名独立董事承当的是连带补偿职责，也便是假设上市公司康美药业不能偿付其所承当的24.59亿元补偿，五名独立董事要按照相应份额承当连带补偿职责，而非五名独立董事要实践付出出资者丢失的10%和5%规模内的补偿，即对五名独立董事来说，这个连带补偿职责归于其或有债款；但是，判决书警示，从前归于教授和社会名人们“无危险收益”的独董“闲职”，现在正在打开权责对等的大，让贤达名人们坐立不安，不能像往日那样，定时进场、摆摆姿势，就能够无功也受禄。

信赖判例带来的轰动效应，会逐渐让独董们遽然清醒，全国并没有免费午饭，曾几何时，国内上市公司独董要么被内部人管理层抓获，要么被大股东抓获，独董“闲职”化原本便是德不配位的反讽，权责对等才是独董准则能盛行于出售市场的内核。

对独立董事处分是合宜的

法院对独立董事处分是否合宜？独董受罚的连带补偿职责是否超出了其合理分管和承载才能规模？能够必定的是，依据责权益对等准则，对独立董事处分是合宜的，对其处分金额是否超越其可承载才能则是两个概念，处分金额描绘的是独董行为所带来的对应丢失份额，也便是独董失当行为带来的价值和结果，独董的危险可承载才能则是其产业对其行为的危险覆盖率，在个人破产法施行的当下，连带补偿职责金额与实践承当金额不可能共同，前者奉告独董闯了多大的祸，后者劝诫独董需求承当的最大极限的职责，相针对其行为的危害性，独董所承当的丢失，实践上更类似于一种保证金(159001)买卖。上市公司新闻速递

其实，惩办的意图是防备独立董事不独立、不懂事，惩办更多是一种指正独董行为的手法。因而，这儿引申出一个更深层次的问题，便是怎么重塑独立董事的独立性，使其受罚与其差错恰当。

独董的人物定位不甚清楚

独董准则以1940年美国公布《出资公司法》为标志。上市公司新闻速递其创设的布景是，其时美国等上市公司股权日益涣散，不存有“一股独大”，上市公司毅力为很多涣散股东的全体合意，且股权的流动性使上市公司与股东间类似于“铁打的营盘、流水的兵”，股东更倾向于用脚投票而非用手投票，导致在悉数权与运营权别离的上市公司管理结构上，传统的股权制衡机制，无法向过往相同坚强有力，构成对上市公司管理层内部人操作的制衡，为制衡上市公司管理层的治权，护卫涣散股东的悉数权权益，实现用脚投票与用手投票彼此协同的股权制衡治权机制，独立董事准则因时因势而生。

这一准则在美国推出后，敏捷在西方國家推广，就源自独董经过投入自身的名誉，超然于利益表达独立见地，缓解现代公司管理中托付署理机制自身存有的问题。

我国寻求独董准则，最早初步于1999年，其时要害是为满意国内企业境外上市条件而设，2001年我国初步在国内上市公司推广独董准则，其原意并非是治疗股权涣散和股权制衡机制缺乏，相反是防备大股东和管理层损害中小股东利益以及上市公司利益，如平稳国有企业所固存的悉数权虚置问题；一起国内独董准则还派生出的一个要害功用便是虚拟出资增信，即“一股独大”，以及大都表决机制，让出售市场出资者短少真实有用的意思表达机制和才能而不敢出资，引进独董准则，让独董以第三方主体的人物对“一股独大”的公司进行虚拟增信。这使得从建立独董准则的原意上看，独董便是与大股东利益和信誉绑缚的行为共同体，独董既需求表达其信誉、品格的独立，又需求与大股东进行信誉绑缚，还需求代表中小股东的权益。

因而，国内独董不“独”、不“懂”，首要便是独董的人物定位不甚清楚。上市公司新闻速递一直以来，人们寄望于独董能代表和保护中小股东权益，一些勤勉职守的独立董事也将自己定位为中小股东的利益代言人。

这种对独董定位的启航点是好心的；不过，这种过于名利化的独董定位，自身就导致了独董并不独立，甚至导致独董的身份为难和抵触：即在实践中，我国上市公司存有一个根深柢固的问题是大股东操作，而在企业全生命周期中，大股东与中小股东的利益，并非在悉数时期都共同，一起独董要在悉数权与运营权别离的公司布景下，还要制衡运营管理层的治权；因而在大股东、中小股东、运营管理层的三角联系中，法令并没有给予独董足以抗衡大股东和运营管理层的权限，鼓励其实施职责，独董更多是上市公司和大股东的一项不齐备的虚拟增信东西。

重塑独立董事的独立性

显着，独董以花瓶方式存有，既有独董不愿为的失当问题，一起又有其不能为的系统性问题。上市公司新闻速递这次广州中院对康美药业特别代表人诉讼案，判处五名独董承当连带职责，在责权益上压实独董权责对称准则的一起，还需求系统性地处理独董在独立性上不能为的问题，为独立董事营建一个责权益对等的杰出行权场景。

首要，拨乱兴治地对独董定位进行拨乱兴治。独董准则的独立性来自于其利益的超然性，框定独董是上市公司利益的代言人和看门狗，不代表大股东、中小股东和运营管理层任何一方利益，要求其要害依据上市公司全体利益进行独立揣度，并对独董的责权益规模依据应然性和辩方举证的准则有用厘定，以表现权责对等准则，即在上市公司董事会的提名、审计和薪酬委员会任职的独董，一定是这些范畴的专业人才，对其专业揣度担任，对本应预见而无法预见的严重问题，独董应该承当相应职责，利益各方若躲藏对独董的权责不合时，独董需行使辩方举证，自证洁白。

唯有如此，这次康美药业特别代表人诉讼案，判处独董承当连带职责才更具有逻辑上的共同性。不然，若将独董定位为中小股东的利益代言人，那么意味着中小股东自身也存有直接差错，即对署理人的监管失算问题，这使得要追查独立董事的职责就需求另案处理。

其次，完善独立董事提名、发生程序和行权机制。上市公司新闻速递在保持独自和联合1%以上股权的股东提名权根底上，进一步完善独立董事发生程序，即在股东大会上，在保持大都经过准则上，恰当束缚股东表决的自在裁量权，即对提名的独董，表决和点评的标准是独董的专业担任才能，而非看是谁提名，提名者中才能优胜者胜出，股东不能随意用才能之外的目标行使否决权或支撑权，从而将独立董事录用从依据利益导向向依据才能和独立性导向转型；一起，完善董事会议事机制，为独董表达独立定见供给自在的行权场景；此外，实施独董一旦录用就不能随意调换准则，类似于美国录用大法官，一旦取得录用经过，除非自动离任或许存有差错，不然不能随意调换。

再次，充分发挥名誉机制与报酬机制的效果，寻求等价有偿的独立董事报酬系统。能够寻求根底薪酬+计件和计时薪酬相结合的独立董事报酬系统，如独立董事到会董事会会议，依据时刻和审议案子数量等相结合对其付出报酬，以改造当时独立董事年薪制，依据等价有偿的准则，建立独立董事鼓励束缚相容机制。

终究，支撑和鼓励保险公司开发独董险。独董险一方面能够下降独董的从业危险，另一方面具有优化独董出售市场资源配置的效果，促进独董工作的标准化和规范化。究竟，独董险的躲藏，会敏捷构成独董的出售市场化点评系统，而不会单纯依托独董资格考试，若某个独董专业才能和独立性存有危险危险，其需求交纳的相应保费就很高，这样会从出售市场逻辑将滥竽充数的独董逐渐除掉出独董部队；一起，独董险的开发，将更有利于完善独董工作操行，进步独董的对等博弈才能，鼓励独董愈加勤勉职守。

总归，当时康美药业独立董事受罚，为独立董事准则敞开拨乱兴治的征程。上市公司新闻速递跟着我国证券出售市场实施注册制，以及具有中国特色的全体诉讼、辩方举证等准则的日渐完善，为独立董事营建独立表达专业定见和决议计划的准则绳尺和行权场景，不仅在微观上有助于完善上市公司的公司管理，并且在微观上助力我国本钱出售市场高质量发展。

（作者系财经专栏作家、资深金融从业人士）