合伙私募(公司合伙人股权机制)

<p>作者：郭克军 翁禾倩 潘丽英</p>摘要<p>本文依据《合伙企业法》对合伙型私募股权出资基金收益分配方法进行相关法令剖析，首要包含合伙型私募股权出资基金收益分配方法的概念剖析、实践做法、规矩比照剖析、减资处理、对债权人的影响和救助等方面内容，旨在为实践中收益分配约好供给有利学习。</p><p>因具有穿透交税和处理结构灵敏等优势，合伙企业成为近年来私募股权基金（以下简称“合伙型私募基金”或“私募基金”）最为常见的组织方法，并跟着我国经济高速添加得以蓬勃发展并逐步本土化。鉴于我国对私募基金没有进行专门立法，合伙型私募基金与其他合伙企业一致适用《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称“《合伙企业法》”）。</p><p>但是，私募基金作为商事合伙的典型表现方法，在运转方法和逻辑上与一般的民事合伙存在较大的差异。《合伙企业法》在拟定之初未考虑到上述差异性，且自2006年之后未再进行修订，导致私募基金在适用《合伙企业法》的实践中存在着许多不适。</p><p>收益分配是私募基金中心要素之一，但与《合伙企业法》关于产业分配的规则无法严密联接，导致其法理根底长期存在争议。本文旨在依据产业分配制度对私募基金实践做法和《合伙企业法》规则进行比照剖析，厘清二者联络，然后对收益分配实践供给有利学习。</p><p>本文分为上下两篇：上篇为合伙型私募基金收益分配方法的概念剖析、实践做法及其与法令规则的比照剖析，下篇着眼于收益分配导致合伙企业财物削减的处理方法及其对债权人的影响和救助。</p>私募基金收益分配导致合伙企业出资削减的处理方法<p>1、财政处理</p><p>如上篇所述，私募基金分配的第一步为优先分配收入直至整体合伙人获得分配额等于累计实缴出资额，分配后将导致合伙人出资额削减以及合伙企业产业削减。对此，实践中常存在不同的财政处理方法，其间包含但不限于:（1）按合伙人告贷/来往处理，性质为合伙企业向合伙人告贷，清算时与可分配产业相抵扣；（2）冲减实收本钱，存续期完毕后直接刊出合伙企业；（3）减计归属于合伙人权益，之后进行企业减资改变挂号。前两种方法均为私募基金内部财政处理，外部第三人无从得知，第三种方法下虽然有企业减资改变挂号流程，但合伙企业的减资流程与公司减资流程天壤之别，下文将要点论述。</p><p>2、减资处理</p><p>（1）私募基金能够进行减资</p><p>依据《私募出资基金存案须知》（2019年12月23日）的规则，虽然私募基金应当关闭运作，但在出资项目退出后可进行减资操作。因而，如对项目处置收益进行分配然后导致合伙人出资削减，进行减资操作是可行的。</p><p>法条索引</p><p>具体规则</p><p>《私募出资基金存案须知》（2019年12月23日）一（十一）</p><p>私募股权出资基金（含创业出资基金，下同）和私募财物装备基金应当关闭运作，存案完结后不得敞开认/申购（认缴）和换回（退出），基金关闭运作期间的分红、退出出资项目减资、对违约出资者开除或替换以及基金比例转让不在此列。</p><p>《创业出资企业处理暂行办法》第二十六条</p><p>处理部门已予存案的创业出资企业及其处理参谋组织，应当在每个会计年度完毕后的4个月内向处理部门提交经注册会计师审计的年度财政陈述与业务陈述，并及时陈述出资运作过程中的重大事件。</p><p style="text-align:center;"><img src="//img.changhecl.com/img_changhecl_com/zb_users/upload/water/2022-05-25/628e3b563082f.jpeg" title="合伙私募(公司合伙人股权机制)" alt="合伙私募(公司合伙人股权机制)"></p><p>前款所称重大事件，系指：</p><p>（一）修正公司章程等重要法令文件。</p><p>（二）增减本钱。</p><p>（三）分立与兼并。</p><p>（四）高档处理人员或处理参谋组织改变。</p><p>（五）清算与毕业。</p><p>（2）合伙企业减资无需公告</p><p>公司减资以公告为条件。《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”或“《公司法》（现行）”）清晰规则股东不得抽逃出资，减资需实行编制财物负债表及产业清单、做出减资抉择、发布公告、告诉债权人等一系列程序，债权人自接到告诉之日起或公告之日起一段时间内可要求公司清偿债款。值得留意的是，《公司法》所规则的减资程序也存在简化的演化趋势，2021年12月24日最新发布的《中华人民共和国公司法（修订草案）》（以下简称“《公司法（修订草案）》（2021年）”）新增了“简易减资程序”的相关规则，首要适用于公司公积金补偿公司亏本后仍有亏本的景象。但现在该规则不甚清晰，从文义来看好像无须饯别一般减资的抉择程序与债权人告诉程序。笔者了解，这是为习惯现代商业节奏和商业方法而做出的简化调整，削减了告诉债权人这一要害环节，债权人留意职责则需予以必要进步。但不管何种程序，公司减资以公告为必要环节，是对债权人的重要维护措施。</p><p>合伙企业减资以合意为条件。《合伙企业法》对减资仅做概括性规则，即合伙企业减资按照合伙协议的约好或许经整体合伙人抉择，减资后应进行企业改变挂号，但无需实行公告程序。债权人如无法事前获悉合伙企业内部减资约好，则仅可依托过后救助获得补偿。由此可见，合伙企业债权人相较于公司债权人而言，接受更大的危险。</p><p>《合伙企业法》</p><p>《公司法》</p><p>（现行）</p><p>《公司法（修订草案）》（2021年）</p><p>第三十四条 合伙人按照合伙协议的约好或许经整体合伙人抉择，能够添加或许削减对合伙企业的出资。</p><p>第三十五条 公司建立后，股东不得抽逃出资。</p><p>第二百一十条 公司的公积金用于补偿公司的亏本、扩展公司生产经营或许转为添加公司本钱。</p><p>公积金补偿公司亏本,应领先运用恣意公积金和法定公积金;仍不能补偿的,能够按照规则运用本钱公积金。</p><p>法定公积金转为本钱时,所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册本钱的百分之二十五。</p><p>第十三条 合伙企业挂号事项产生改变的，实行合伙业务的合伙人应当自作出改变抉择或许产生改变事由之日起十五日内，向企业挂号机关请求处理改变挂号。</p><p>第四十三条 股东会的议事方法和表决程序，除本法有规则的外，由公司章程规则。</p><p>股东会会议作出修正公司章程、添加或许削减注册本钱的抉择，以及公司兼并、分立、闭幕或许改变公司方法的抉择，有必要经代表三分之二以上表决权的股东经过。</p><p>第二百二十条 公司削减注册本钱,有必要编制财物负债表及产业清单。</p><p>公司应当自股东会作出削减注册本钱抉择之日起十日内告诉债权人,并于三十日内涵报纸上或许一致的企业信息公示体系公告。债权人自接到告诉之日起三十日内,未接到告诉的自公告之日起四十五日内,有权要求公司清偿债款或许供给相应的担保。</p><p>_</p><p>第一百七十七条 公司需求削减注册本钱时，有必要编制财物负债表及产业清单。</p><p>公司应当自作出削减注册本钱抉择之日起十日内告诉债权人，并于三十日内涵报纸上公告。债权人自接到告诉书之日起三十日内，未接到告诉书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债款或许供给相应的担保。</p><p>第二百二十一条 公司按照本法第二百一十条第二款的规则补偿亏本后,仍有亏本的,能够进行简易减资,但不得向股东进行分配,也不得革除股东交纳股款的职责。简易减资不适用前条第二款的规则,但应当在报纸上或许一致的企业信息公示体系公告。</p><p>公司简易减资后,在法定公积金累计额超越公司注册本钱前,不得分配赢利。</p><p>咱们以为，公司与合伙企业作为两种首要的经济组织方法，在减资程序上存在差异首要源于二者债款承当方法不同。公司债款由公司股东以其认缴出资为限承当有限职责。合伙企业债款由一般合伙人承当无限连带职责，债权人利益一旦受侵便可向一般合伙人追偿。为此，《合伙企业法》未就减资设置告诉债权人或公告环节，并结合合伙企业“人合性”的特性，充沛尊重合伙人的定见自治，依据协议约好即可减资。</p>私募基金收益分配对债权人的影响及其救助<p>（一）私募基金的分配方法将会危害债权人的利益</p><p>《合伙企业法》规则合伙企业对其债款应先以其悉数产业进行清偿。私募基金收益分配后将导致合伙企业产业削减，然后使得债权人可获偿的产业削减，债权人利益由此受到影响。</p><p>一般来说，私募基金除了基金费用外较少存在其他债款。但在现代杂乱的商业环境中，不能扫除因违约职责（如拖欠出资款[1]）、侵权职责、合伙人歹意分配产业或其他原因（如部分基金存在举债、担保等行为或存在涉税景象）导致大额负债产生。此外，实践中私募基金在分配收入的一起并未彻底清偿债款。这是由于，实践中为确保合伙人及时收回出资额，一般会在收入和债款届满之间进行合理谋划，不会完结悉数债款清偿再行收入分配。为此，也有可能产生收入分配了但债款无法归还的景象。</p><p>（二）债权人的救助途径</p><p>1、合伙企业以其悉数产业进行清偿</p><p>依据《合伙企业法》，合伙企业对其债款，应先以其悉数产业进行清偿。</p><p>法条索引</p><p>具体规则</p><p>《合伙企业法》第三十八条</p><p>合伙企业对其债款，应先以其悉数产业进行清偿。</p><p>2、一般合伙人承当无限连带职责</p><p>一般合伙人承当无限连带职责，是合伙企业的底子运转逻辑，是其与公司的本质区别。《合伙企业法》多处着重一般合伙人承当无限连带职责，无论是企业存续、刊出、破产，一般合伙人均无法逃脱职责。</p><p>法条索引</p><p>具体规则</p><p>《合伙企业法》第二条</p><p>一般合伙企业由一般合伙人组成，合伙人对合伙企业债款承当无限连带职责。本法对一般合伙人承当职责的方法有特别规则的，从其规则。</p><p>有限合伙企业由一般合伙人和有限合伙人组成，一般合伙人对合伙企业债款承当无限连带职责，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债款承当职责。</p><p>《合伙企业法》第三十八条</p><p>合伙企业对其债款，应先以其悉数产业进行清偿。</p><p>《合伙企业法》第三十九条</p><p>合伙企业不能清偿到期债款的，合伙人承当无限连带职责。</p><p>《合伙企业法》第九十一条</p><p>合伙企业刊出后，原一般合伙人对合伙企业存续期间的债款仍应承当无限连带职责。</p><p>《合伙企业法》第九十二条</p><p>合伙企业不能清偿到期债款的，债权人能够依法向人民法院提出破产清算请求，也能够要求一般合伙人清偿。</p><p>合伙企业依法被宣告破产的，一般合伙人对合伙企业债款仍应承当无限连带职责。</p><p>值得留意的是，鉴于一般合伙人承当无限连带职责，一般合伙人本身的偿债才能是债权人获得保证的要害。实践中许多私募基金的一般合伙人一般由公司担任。公司作为法人以其独立产业承当债款，实际上使得一般合伙人在有限合伙企业中承当的无限职责向有限职责转化,导致其对合伙企业债款承当无限职责仅具有方法含义。在《公司法》并无强制要求最低注册本钱金的布景下，如担任一般合伙人的公司认缴注册本钱较少，则意味着其承当职责的才能较少，将这对私募基金债权人来说无疑存在着巨大的危险，值得债权人重视。</p><p>3、有限合伙人以认缴为限承当职责</p><p>（1）有限合伙人的有限职责</p><p>《合伙企业法》规则，有限合伙人对合伙企业的债款承当有限职责。</p><p>值得留意的是，《合伙企业法》对有限合伙人的职责额度存在不同的界定，其间第二条第二款规则有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债款承当职责，第八十一条规则有限合伙人以其退伙时从有限合伙企业中取回的产业承当职责。在司法实践中，法院一般要求未退伙的有限合伙人以认缴出资额为限承当职责，已退伙的有限合伙人以取回产业为限承当职责，如广东理想家房地产有限公司与广州艾森出资合伙企业、广州安森企业处理有限公司承包合同胶葛一审[(2020)粤0113民初2661号]即按照上述观念进行判定。</p><p>咱们以为，对《合伙企业法》第八十一条关于有限合伙人退伙后承当的职责的规则应当从两个维度进行了解。其一，由于有限合伙人在合伙企业中能够未经减资公告即可退伙，债权人无法在其退伙时就其取回产业主张权力，故而应当在退伙后的取回产业上为债权人设定相应的救助；其二，第八十一条规则有限合伙人以“退伙时从有限合伙企业中取回的产业承当职责”，从文义上了解是指以退伙时点的取回产业承当职责：</p><p>咱们对此有以下三点了解：</p><p>1、该条的规则需结合《合伙企业法》关于产业分配逻辑了解，即合伙企业产业不可分割，但赢利能够分配。在此根底上，在有限合伙人已完结实缴的情况下，因其退伙时点取回的产业根本等于除赢利外的剩下产业（扣除相关税费、亏本等相关费用）, 以退伙时点的取回产业承当职责是合理的。</p><p>2、实践中私募基金等合伙企业的产业分配不只分配赢利，也提早分配出资额。因而，在已完结实缴的情况下，有限合伙人在退伙前已取回部分出资额，如仅要求其以退伙时点的取回产业为限承当职责，似有不合理之处，应当以其在退伙前累计获得产业中除赢利之外的已取回累计出资额承当职责。</p><p>3、在有限合伙人未实缴的情况下，先得补足剩下未缴出资，再依据上述准则承当职责。</p><p>法条索引</p><p>具体规则</p><p>《合伙企业法》第二条第二款</p><p>有限合伙企业由一般合伙人和有限合伙人组成，一般合伙人对合伙企业债款承当无限连带职责，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债款承当职责。</p><p>《合伙企业法》第八十一条</p><p>有限合伙人退伙后，对依据其退伙前的原因产生的有限合伙企业债款，以其退伙时从有限合伙企业中取回的产业承当职责。</p><p>（2）有限合伙人的退回机制</p><p>由上可知，虽然合伙型私募基金无需实行减资公告即可收益分配，但有限合伙人以其认缴额或退回产业承当的有限职责不以收益分配而消失。为维护债权人利益，咱们以为有必要在合伙协议中约好退回条款。</p><p>实践中已有许多合伙协议设置了退回条款，但不同合伙企业约好不尽相同。以下为笔者截取的某个一般合伙人主导的合伙协议中的典型约好：“各该合伙人在本条下的分配返还职责应以到一般合伙人提出该要求之时点的各自累计分配金额扣除其应缴交税费后的净收益额为限。”依据该条款，有限合伙人需交还一切累计分配金额，即包含赢利和出资额，这比《合伙企业法》规则的更为严厉。咱们以为，假如合伙协议中已有清晰约好，从其约好，如未清晰约好则适用《合伙企业法》。</p>结语<p>在我国现在民商合一的立法方法下，商事法令标准特别组织存在必定的缺失，私募基金收益分配为其间较为典型的一个问题。为维护债权人利益，防止潜在的胶葛，咱们主张在私募基金的合伙协议中充沛约好：在基金无法清偿对外债款时，有限合伙人应当以其认缴额为限承当职责，如其已退伙，应当以其累计取回的出资额（或合伙人约好的其他取回产业）为限，退回其在私募基金中获得的分配。</p><p>[注]</p><p>[1] 实际中部分出资项目以企业挂号为先决条件进行付款</p><p>特别声明：</p><p>以上所刊登的文章仅代表作者自己观念，不代表北京市中伦律师业务所或其律师出具的任何方法之法令定见或主张。</p><p>如需转载或引证该等文章的任何内容，请私信沟通授权事宜，并于转载时在文章最初处注明来源于大众号“中伦视界”及作者姓名。未经本所书面授权，不得转载或运用该等文章中的任何内容，含图片、印象等视听资料。如您有意就相关议题进一步沟通或讨论，欢迎与本所联络。</p><p>点击“下方链接”，可查阅该专业文章官微版。</p><p>合伙型私募股权出资基金收益分配方法在《合伙企业法》下的相关法令剖析（下）</p>