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实务丨VIE架构的监管及注意事项

在前几期中，咱们别离了解了VIE架构发生布景、类型(回看：详解企业境外上市的“功臣”VIE架构及其多样化的事例剖析)、VIE架构建立流程(回看：境外上市中VIE架构建立流程)，和VIE架构协议操控内容(回看：VIE架构协议操控内容解析)，本文绿专本钱带咱们一同来了解下VIE架构的监管及注意事项。

VIE架构的监管

(1)各监管部分的责任在我国，外商出资的监管由《中华人民共和国外商出资法》规矩，监管系统触及部分包含发改委、商务部、商场监督办理局、外管局和工商局。

2019年3月15日，第十三届全国人民代表大会第2次会议表决经过了《中华人民共和国外商出资法》，自2020年1月1日起施行。

该法令对各监管部分的责任进行了进一步标准。从各部分分担责任来看，发改委偏重于对外商出资者准入职业的审阅，商务部偏重于对外商出资公司的商务合同、公司章程等方面的审阅，而商场监督办理局则偏重进一步对外商出资企业是否契合外商出资准入规矩的股比、办理人员约束等方面的审阅;工商部分则是担任对外商出资企业实体的建立进行详细的注册和挂号操作，外管局则是担任在商务部批阅的前提下对结汇作业及资金入境、出境作业进行审阅。

(2)约束外商出资的职业

2019年6月30日发改委会同商务部一起发布的《外商出资准入特别办理办法(负面清单)(2019年版)》对约束外商企业出资的职业和范畴进行了标准，详细归纳如下：

从发改委和商务部联合发布的负面清单来看，制止外商出资者进入的范畴首要是触及到国家稀有资源维护的农林牧渔类产品、矿产品的挖掘和出产，关系到国家机密、民众生命财产安全及国内言辞的基因工程、新闻发布、互联信息/文明等方面的工业。而对证券公司、民用机场等的运营或许中方控股。

(3)我国法令对VIE架构的监管问题现在，我国法令对VIE架构的监管没有作出清晰规矩，相关方针、法规一向处于变化傍边。

2015年，《外商出资法(草案征求意见稿)》初次根据本质重于方法的准则将外国出资者经过合同、信任等方法“操控”境内企业或许持有境内企业权益的出资方法界定为归于“外国出资”，并适用于外国出资法关于外国出资的准入办理、安全检查、信息陈述等方面的规矩。也就是说将VIE架构出资归入监管条款。

2018年草案，删除了2015年关于VIE架构出资的清晰表述，但将“外商出资”的界说扩展为“外国出资者经过法令、行政法规或许国务院规矩的其他方法在我国境内出资”，即运用“其他方法”的兜底界说保存我国相关部分对外商出资者选用VIE架构对我国法令制止外商出资的范畴进行出资的审阅权。

2019年3月，新修订的《外商出资法》删除了相关表述。直至同年11月发布《施行法令》(征求意见稿)，才从头对VIE架构问题进行了论说。从我国外商出资法有关VIE架构的监管来看，我国法令有关VIE架构的监管依旧处于灰色地带。外商出资者经过VIE架构对国内企业进行出资，究竟对国内经济和民生安全的影响是好是坏，国家立法将对VIE架构的管控是严是松还不得而知。可是跟着法令的健全和不断完善，在未来可能会愈加的清晰。

VIE架构的注意事项

收买境外公司成为外商独资企业的时刻距离

在红筹架构建立过程中，为了防止境内自然人直接建立的离岸公司收买境内公司股权(相关并购)，会触及10号文《关于外国出资者并购境内企业的规矩》，需求报商务部批阅，许多企业引进境外独立第三方出资人使企业变为中外合资企业，再由境外公司(一般为香港公司)直接收买境内公司使企业成为外商出资。

此处需注意企业转为中外合资企业后，为防止被商务部认定为躲避批阅，收买境外公司为外商独资企业最好有合理的时刻距离。

港交所VIE监管指引中条款

近几年来，咱们看到不少企业赴境外上市的身影，所以在建立VIE架构时，咱们也要额定监管的规矩。拿港股商场举例，港交所关于VIE相关的监管条款包含审阅准则、必要性、合法性、协议条款、外国出资法等内容，这些都是企业建立VIE架构中不行忽视的部分。

37号文挂号

咱们知道，VIE架构的建立，首要意图仍是用于境外上市的合法性，而境外上市，就会触及到境外资金与出资的相关问题。

现在，《国家外汇办理局关于境内居民经过特别意图公司境外投融资及返程出资外汇办理有关问题的告诉》(汇发37号)是我国自然人仅有的、合法合规地持有境外公司股份的方法。所以37号文的挂号流程、要求等也是企业需把握的要点。

除了以上的注意事项，还有境内人民币股东持有开曼公司权益等境外直接出资(ODI)挂号、建立架构时的税务核算等，都是企业的必修课。